搜索结果: 1-15 共查到“知识库 理论法学”相关记录2667条 . 查询时间(2.909 秒)
中国《商标法》第32条所谓在先权利，指被保护的民事权利、民事权益在商标注册之日前已由民事主体依法享有，并且根据侵权责任法等法律的规定，应予保护。这是最高人民法院（2016）最高法行再27号行政判决书的概括、抽象，但却失之于偏颇，未能整体把握民法各项制度及规则。判决书坚持的“稳定对应关系说”存在着缺点。国家工商行政管理总局商标评审委员会所主张的“唯一对应关系说”，在重名、笔名、译名、艺名并存的情况下...
对向参与行为的可罚性问题，存在立法者意思说、实质说和并用说的学说分歧。并用说在根据共犯原理探讨对向参与行为实质可罚性的基础上，结合违法程度、法益均衡、比例原则等要求，限定对向参与行为的处罚范围，是较可取的立场。并用说不仅可以为对向犯个罪的限缩解释提供实质依据，而且可以类型化地审视对向参与行为的可罚范围，即对于片面对向犯，如果是具有行为扩散性的离心犯，可依据被害参与原理和共犯从属性特征，排除其必要之...
侵害信息网络传播权的认定必须回到法律要求与事实特征相结合的标准上来，即凡未经许可行使他人信息网络传播权，或者直接破坏权利人对其作品通过信息网络传播的控制权，不论是初始提供行为还是后续提供行为，均可构成直接侵权行为。就直接侵权而言，服务器标准是判断是否构成侵害信息网络传播权的一项重要的操作性标准，但不是唯一标准。
预告登记的适用范围很广，不仅可适用于转让房屋所有权或建设用地使用权的协议，也能适用于旨在设立、变更或者消灭不动产物权的协议。当事人设立不动产抵押权时，当然可以进行预告登记。而抵押权预告登记的类型既包括房屋、建设用地使用权抵押的预告登记，也包括预购商品房抵押权预告登记。商品房的预售及以预购商品房设立抵押时适用预告登记在我国法上并无障碍，不能简单地依据德国法的规定对之加以否定。至于在建建筑物抵押权的登...
21世纪初所发生的两次“民宪关系”之争是法学界颇为重要的学术景观。就第一次论争而言，由于民法学者和宪法学者各有相应的学术怀抱，致使其成为一场没有真正交锋的学术争鸣，所以，核心问题并没有得到解决。由于第二次论争只是第一次论争的延续，因而迄今为止，在学术观点上并无提升和突破。为了使学术讨论富有针对性，也为了解决笼罩在民法典编纂中所面临的“宪法学难题”，迫切需要将宪法解释置于核心位置。只有这样，才能“平...
法律评注是一类有欧陆法学尤其是德国法学特色的文献，近年来在国内颇受关注。在德国，法律评注以逐条释义为基本特征，通常卷帙浩繁、作者众多、影响巨大，其不仅是法律文献中的集大成者，亦是德国法学方法论的载体和法律文化的缩影。法律评注的灵魂在于为司法实践服务，由此衍生出一系列关键特征，包括以解释现行法为中心、竭力回答一切问题、重视案例甚于学说和秉承法教义学的方法。法律评注的产生与繁荣需要成文法、法教义学、司...
在疑难法律问题上，学术界和实务界在具体制度层面的分歧不过是一种表象而已。其背后隐藏着深层次的观念与方法分歧，特别是对法律的形式与功能这两个基本维度的认知差异。法律需要通过一套形式化的概念术语和体系结构获得外在表达。但在疑难法律问题上，形式逻辑推理表现出了强大的思维惯性，不仅面临难以调和的自我矛盾，而且习惯性地忽视甚至遗忘人们对法律的功能性期待。民事法官需要有意识地跳出形式推演，转而分析不同形式化解...
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》首次设定了裁判生效后的重复起诉的判断标准，即以当事人、诉讼标的、诉讼请求为要素的“三同说”，但实质否定前诉裁判结果的后诉请求也视作相同请求。除主体要素外，它涉及的是既判力客观范围问题。它能就一些争议情形给出确定答案，对另一些则不能，因其未界定诉讼标的。以当事人和诉讼标的为要素的“二同说”有更高认同度，且合诉讼标的概念之原意。与“三同说”最契...
古典意思表示概念把意思放在核心位置。19世纪末期以来，意思的地位逐步下降。继效果意思之后，表示意识也被通说排除在意思表示构成要件之外。行为意思否定说尽管目前还只是少数说，但在结论上值得赞同。意思表示的构成归根结底是表示意义的归责问题。欠缺行为意思和表示意识时，如果表意人有过失，仍可以成立意思表示。但这只是表示意义的初步归责。如果意思表示发生终局性效力，则是表示意义的最终归责。此时，所发生的法律效果...
快播案的背后，反映了学理上不限制不纯正不作为犯的边界，导致司法实践中滥用不纯正不作为犯、脱离实行行为而只根据法益保护需要定罪。中国的立法模式不同于德日，总则没有设立原则处罚不作为的拟制规定，重罪法条是以行为危险为核心。因而，以法益保护为由在中国处罚不纯正不作为犯，违反罪刑法定原则。考虑到中国文化给定了一些重罪的作为形象，立法者也预设了重罪的作为性质，应当否认重罪存在不纯正不作为犯，把一些需要处罚的...
快播案是网络犯罪与单位犯罪的结合，其所蕴含的技术行为(网络技术特征)在认定犯罪构成时处于争议的焦点，电子数据证据、刑罚适用标准等问题也都是本案面临的挑战。快播的传播行为，可分为帮助传输模式和参与传输模式，后者暗藏了快播公司对存储、分发热门“不法”视频的技术支持。快播的行为方式既有作为也有不作为，两种方式在不同层面同时发生、反复出现并集合为一个整体行为。产生这一现象的原因，在于大规模的P2P传播不是...
快播公司传播淫秽物品牟利案的一审判决认定被告单位快播公司及王欣等人构成传播淫秽物品牟利罪，并对裁判理由做了阐述。快播公司之所以构成犯罪，首先在于其经营模式决定了快播公司具有网络视频软件提供者和网络视频内容管理者的双重角色。因此，快播公司对于网络存储的信息具有监管义务，但快播公司主管人员未能履行监管职责，导致淫秽视频在网上传播，并且两者之间存在刑法上的因果关系。这是一种不作为的传播，由此认定快播公司...
部分学者在防卫的必要限度问题上，出现虽在理论上持某种学说立场，但实际个案判断中却采用相异学说立场的矛盾现象。“基本相适应说”立场对应着“法益衡量”形式判断标准，“必需说”立场对应着“必需性”实质判断标准，“折中说”对应着“法益衡量”与“必需性”的双重判断标准。根据数理逻辑的计算结果，在成立防卫过当的比例上，“折中说”的双重标准最大，“法益衡量”标准比前者略低一点，“必需性”标准则最小。数据关系清晰...
监事是公司重要的内部监督主体，但其难以有效发挥监督作用的一个重要原因是公司内部监督责任体系的困境。现有研究对此普遍没有清晰的理解，导致对监事作用存在认识上的错位。从比较和实证的角度，基于新的研究方法，有助于揭示公司内部监督责任体系存在的巨大困境，以及监事为什么不能发挥预期作用。从比较的角度，世界上公司的内部监督体系都面临着巨大的困境和冲突，并且普遍存在减轻公司内部监督者法律责任的趋势；我国的监事制...
行政性垄断通常兼有行政性和经济性，现有反垄断法律制度关注到它的行政性，而忽略了其经济性，进而导致参与行政性垄断经营者责任的“整体缺位+转化例外”的问题。经营者作为行政权力作用于市场的支点，参与垄断的主观态度不同。由此，以行政性垄断的类型化为基础，将经营者参与行政性垄断的行为构建为样态谱系，用以确定经营者的可责性。但在现有制度下，通过解释论的方法无法弥补这一法律漏洞，亦无法实现对违法经营者的有效惩处...